送6萬購物卡被判賠600萬 商業(yè)合作伙伴變對手

????兩家合作多年看似默契十足的公司，因為一起偶然的員工職務(wù)犯罪而使合作內(nèi)幕暴露。原來，一家公司以金錢開道，賄賂對方重要部門的負(fù)責(zé)人，以掩蓋投訴獲得好評從而維持合作關(guān)系。如夢方醒的另一家公司要求終止合作并提出索賠900萬元違約金。由此，兩家公司從合作伙伴變成法庭上的對手。商業(yè)饋贈在市場經(jīng)濟(jì)的今天早已司空見慣，但它和商業(yè)賄賂十分相像，兩者如何區(qū)分卻知者甚少。

????內(nèi)幕意外曝光 默契合作原來貓膩重重

????上海某管理服務(wù)有限公司（簡稱管理公司）常年為青島某物業(yè)管理有限公司（簡稱物業(yè)公司）及其服務(wù)的某大型企業(yè)12個事業(yè)部的13000余名員工提供餐飲服務(wù)。2002年，雙方首次簽訂服務(wù)合同，此后采用一年一簽的形式一直延續(xù)。為了保證服務(wù)質(zhì)量，雙方在合同中特別約定了廉政條款：管理公司同意不得為業(yè)務(wù)、結(jié)算等事項對物業(yè)公司有關(guān)工作人員請客、送禮或暗中給予回扣、傭金、有價證券、實物或其他形式的好處，否則不論數(shù)額大小，管理公司應(yīng)承擔(dān)50萬元或已發(fā)生業(yè)務(wù)額30%（以較高的數(shù)額為準(zhǔn)）的違約金，物業(yè)公司有權(quán)解除合同。

????自2002年至2009年，雙方之間的合作一直較為愉快，無論是餐飲質(zhì)量還是結(jié)算付款時間都有保障。但2009年隨著一起刑事案件的發(fā)生將雙方多年的合作內(nèi)幕全部曝光。這一年，管理公司員工王某因犯職務(wù)侵占罪被判處有期徒刑9年。這原本是一件孤立的案件，屬于王某的個人行為與雙方的合作無關(guān)。但在該案的刑事偵查過程中，公安機(jī)關(guān)對管理公司相關(guān)員工做了詢問筆錄，被詢問員工在陳述中無意中說出了他們向物業(yè)公司及其服務(wù)的事業(yè)部相關(guān)人員送禮的事實。“我按照分公司領(lǐng)導(dǎo)的指示，分別給商用空調(diào)事業(yè)部的武某和孫某某送了三萬元和兩萬元的購物卡，領(lǐng)導(dǎo)說這是為了今后辦事方便，要是有人對飯菜問題投訴可以幫公司說說話?！惫芾砉締T工孫某表示。據(jù)了解，僅公安機(jī)關(guān)在詢問中發(fā)現(xiàn)的送禮款項（購物卡）就近6萬元，而詢問未涉及到的數(shù)額則無法計算。

????終止合作索賠 昔日伙伴變法庭對手

????這一發(fā)現(xiàn)讓物業(yè)公司頗感 外，沒意想到默契的合作表面下暗流洶涌。于是，物業(yè)公司立即要求按約定與管理公司解除合同，并支付違約金。對此，管理公司并不認(rèn)同，并拒絕付款。由于無法達(dá)成一致意見，物業(yè)公司以管理公司惡意違反廉政條款、謀取不正當(dāng)利益為由，訴至法院，請求判令其支付違約金900萬元。

????庭審中，管理公司大呼冤枉，“我們并非是商業(yè)賄賂式的送禮，只是基于多年的合作關(guān)系，合作伙伴間的普通饋贈，并不違反合 中的廉政條款。同時，雙同方簽訂的合同都是物業(yè)公司單方擬定的格式合同，依據(jù)法律規(guī)定，對格式合同中的免責(zé)條款和加重對方義務(wù)的條款未作明確解釋的，應(yīng)歸于無效?！惫芾砉疚写砣吮硎尽４送?，對物業(yè)公司主張的違約金數(shù)額，管理公司也認(rèn)為過高。“違約金數(shù)額不僅不高，我們還少要了。”物業(yè)公司委托代理人針鋒相對，扣除“王某侵占的款項后，我們雙方發(fā)生的業(yè)務(wù)額為5400余萬元，我們只取其中的3000萬元作為索賠基數(shù)，30%為900萬元。”

????法院經(jīng)審理認(rèn)為，兩公司間的服務(wù)經(jīng)營合同合法有效，雙方均應(yīng)全面履行，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。對于格式條款是否無效的問題，法院認(rèn)為因雙方合作多年，管理公司理應(yīng)對合同內(nèi)容非常熟悉，且其并未提交證據(jù)證明該合同條款顯失公平，因此，對管理公司的該辯解理由法院不予認(rèn)可。在公安機(jī)關(guān)的詢問筆錄中，被詢問人員的陳述和送卡對象的承認(rèn)已構(gòu)成完整的證據(jù)鏈條，能夠互相印證，管理公司的送卡行為違反了合同中的廉政條款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

????物業(yè)公司自愿從實際發(fā)生的營業(yè)額中取3000萬元作為索賠基數(shù)的行為是對自己權(quán)利的處分，法院不予干涉，但其要求的違約金數(shù)額過高，基于公平、誠實信用等諸多因素考慮，法院認(rèn)為違約金調(diào)整為600萬元較為適宜。據(jù)此，法院一審判決：被告管理公司向原告物業(yè)公司支付違約金600萬元。

????不服一審上訴 法院終審維持原判

????“一審判定的違約金簡直太離譜了，違約金應(yīng)當(dāng)按照補(bǔ)償性原則，即物業(yè)公司存在多少損失，我們予以相應(yīng)補(bǔ)償，而不是懲罰性原則。此外，一審法院在物業(yè)公司未提交任何證據(jù)的情況下，就支持了其訴訟請求，于法無據(jù)，我們就是普通的商業(yè)饋贈，絕不是商業(yè)賄賂?！惫芾砉倦S后向青島市中級人民法院提起上訴，請求依法改判。

????市中院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方合同中關(guān)于廉政條款和違約金承擔(dān)數(shù)額的約定是雙方真實意思表示，是自律條款，其目的在于防止管理公司為謀取非法利益而損害物業(yè)公司及就餐員工的利益。管理公司嚴(yán)格遵守廉政條款的約定，不僅是合同義務(wù)，也是其本來就應(yīng)盡的法律和道德義務(wù)。該條款既未損害管理公司的利益，也未損害社會公共利益，因此，其顯失公平的主張法院不予支持。

????管理公司兩員工對公安機(jī)關(guān)的陳述是兩人真實意思的表示，可以作為案件證據(jù)使用。管理公司違反廉政條款，依法應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。原審判決認(rèn)定事實清楚，判決結(jié)果正確，市中院予以支持。據(jù)此，市中院作出終審判決：駁回上訴，維持原判。至此，這起紛擾多時的糾紛終于塵埃落定。

????饋贈還是賄賂 主體目的多有不同

????在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的今天，商業(yè)往來的互相饋贈非常常見，其形式多種多樣，數(shù)額更是無法統(tǒng)計，但正常的商業(yè)饋贈和為謀私利的商業(yè)賄賂很難讓人區(qū)分。所謂商業(yè)賄賂是指在商業(yè)活動中，經(jīng)營者為銷售或購買商品、提供或接受服務(wù)，違反國家規(guī)定，給予對方單位或個人財物；或在商業(yè)活動中，一方利用職務(wù)上的便利，接受對方所送財物或違反規(guī)定收受回扣、手續(xù)費的行為?！皩嶋H上，兩者間存在著諸多區(qū)別，從主體上看，商業(yè)饋贈當(dāng)事人間存在著諸如朋友、同學(xué)、親友等特殊關(guān)系，這種關(guān)系較為穩(wěn)定且一直持續(xù)，而商業(yè)賄賂當(dāng)事人間存在的是利益關(guān)系，如上下級關(guān)系、職務(wù)和工作上的便利關(guān)系等；從時間上看，商業(yè)饋贈發(fā)生的時間一般比較確定，而商業(yè)賄賂則必然發(fā)生在行賄人有求于受賄人利用職務(wù)便利為其謀取不正當(dāng)利益之時；而從目的上看，商業(yè)饋贈是為了保持和增進(jìn)當(dāng)事人間關(guān)系，商業(yè)賄賂則是具有非常明確的目的?！北本┦杏疲ㄇ鄭u）律師事務(wù)所律師欒光偉分析，“商業(yè)饋贈的物品價值不是關(guān)鍵，能體現(xiàn)情誼即可且不要求回報，而商業(yè)賄賂贈送的多是高檔或高價值的物品。此外，商業(yè)饋贈是公開進(jìn)行的，不管是贈送人還是受贈人都不會向他人隱瞞，但商業(yè)賄賂大多通過秘密方式進(jìn)行的，且當(dāng)事人為了避免所贈物品或金錢被人知悉，會采取各種手段進(jìn)行隱瞞、掩飾，消除可能被察覺的痕跡和證據(jù)?！?/p>

????隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商業(yè)賄賂的形式越來越多，隱蔽性也越來越強(qiáng)。一些“新興”的賄賂手法逐漸趨于常態(tài)化，這些方法不再是單純的現(xiàn)金或銀行卡，更多的表現(xiàn)為其他具有經(jīng)濟(jì)利益和實際好處的東西。

????我國目前關(guān)于商業(yè)賄賂的法律主要是《刑法》的規(guī)定，其中妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪、破壞金融管理秩序罪、公司、企業(yè)人員受賄罪和金融機(jī)構(gòu)工作人員受賄罪等都對商業(yè)賄賂行為做了詳細(xì)的規(guī)定。此外，我國《反不正當(dāng)競爭法》及相關(guān)司法解釋也有規(guī)定。

????“在對商業(yè)賄賂的具體認(rèn)定過程中，要特別注意區(qū)分是利用‘職務(wù)’的便利為他人謀取不正當(dāng)利益還是僅僅提供了‘勞務(wù)’或‘技術(shù)服務(wù)’?！缎谭ㄐ拚福芬?guī)定，公司、企業(yè)和其他單位人員違規(guī)收受回扣、手續(xù)費的必須是與職務(wù)有關(guān)，利用了職務(wù)上便利的才構(gòu)成犯罪，僅僅提供了勞務(wù)或技術(shù)服務(wù)的則不屬于犯罪?！睓韫鈧フf，“而依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，凡是為了通過不公平交易爭取到一定的不正當(dāng)利益或在市場中排擠、打擊對手，足以影響其他市場主體公平競爭的贈送，都屬于商業(yè)賄賂?！保ǜ叻澹?/p>