【南京日報報道】（通訊員建治　記者楊青春）一兩性人，為弄清自己到底有沒有男性性功能，借酒壯膽，前去嫖娼，結(jié)果被警方當場抓獲。

　　為響應(yīng)市公安局開展的“百 日會戰(zhàn)”專項行動，建鄴警方加大了對“黃賭毒”的打擊力度。昨天晚上8時許，建鄴公安分局治安大隊在對轄區(qū)公共娛樂場所進行專項清查行動中，民警在應(yīng)天西路某桑拿房當場抓獲兩對正在進行賣淫嫖娼活動的男女。民警對他們詢問時，其中一男子倚在墻角，垂著頭，打著哆嗦，口中不停地念叨：“我沒做成，我沒做成�！痹谵k案民警的追問下，他說，他是個兩性人。經(jīng)檢查，其所言屬實。

　　該男子名叫林叔生（化名），安徽渦陽人，今年22歲。其身份證性別欄里填的是“男”。他的長相及聲音都具備明顯的男性特征（如圖，南京日報記者王成兵攝）。他說，雖然他一出生，家里就知道他“有些和別人不一樣”，但一直把他當男孩子養(yǎng)，他也一直認為自己是個男人。前些年，他來本市治療。經(jīng)檢查，他的性染色體為女性的“XX”。因為只長有男性生殖器而沒有睪丸，他不具備正常的男性性能力。但他一直不甘心，想找機會證實一下。

　　今年年初，林叔生來到本市奧體中心附近一工地打工，因隱藏得好，雖然和工友日夜生活在一起，但他是兩性人的秘密，無人知曉。昨天晚上放工后，他和3名工友一起在事發(fā)桑拿房旁邊的一個大牌檔吃飯。一瓶白酒，十幾瓶啤酒下肚后，看著桑拿房，林叔生再一次生出證實一下自己的念頭。他想到了去嫖娼，心想如果自己具備男性性功能，就去找個女朋友，如果不具備，就死了心。在他的提議下，他們4人進了桑拿房。其中兩人倒在大廳休息，林叔生和另一朋友各叫來一名“小姐”為自己服務(wù)。

　　“小姐”來了，也交了錢，不過最終結(jié)果讓林叔生終于死了心，他確實“不行”。就在他懊惱時，民警突然出現(xiàn)，將他抓個正著。鑒于其行為特殊，民警對其作出了治安警告的從輕處罰。

　　“兩性人嫖娼案”引起法律界人士爭議

　　未遂，構(gòu)不構(gòu)成嫖娼？

　　林叔生叫“小姐”，但因為自身問題未能與“小姐”發(fā)生性關(guān)系。建鄴警方認為其有明顯主觀故意，而且交了錢，所以已構(gòu)成嫖娼，因此依法對其進行了處理。而記者隨后采訪法律界人士時，卻得到了兩種截然相反的看法。

　　一方認為，公安部對“賣淫嫖娼行為”的解釋規(guī)定：“不特定的異性之間或者同性之間以金錢、財物為媒介發(fā)生不正當性關(guān)系的行為，包括口淫、手淫、雞奸等行為，都屬于賣淫嫖娼行為，對行為人應(yīng)當依法處理�！薄鞍l(fā)生不正當?shù)男躁P(guān)系”應(yīng)當是構(gòu)成賣淫嫖娼行為的行為構(gòu)成要件，而林叔生并沒有和賣淫女之間發(fā)生任何形式的“不正當?shù)男躁P(guān)系”，所以他的行為尚未構(gòu)成嫖娼。

　　而另一方則認為，賣淫嫖娼行為指的是一個過程。這一過程中，賣淫女與嫖客之間的相互勾引、講價、支付，直至最終發(fā)生各種形式的性關(guān)系，都是賣淫嫖娼行為的組成部分，只要發(fā)生其中之一個行為，都應(yīng)按賣淫嫖娼查處。只是發(fā)生性行為與否，僅是警方處罰時考慮的情節(jié)。

　　林叔生找了“小姐”，又交了錢，就構(gòu)成了嫖娼。不過，由于其尚未與“小姐”發(fā)生性關(guān)系，所以可以視情節(jié)對其進行從輕處罰。公安部法制司1991年在《對“嫖客已付給暗娼財物但尚未發(fā)生性關(guān)系應(yīng)如何處理的請示”的答復(fù)》中，就提出了賣淫嫖娼未遂的概念，并明確答復(fù)對未遂者可以比照既遂者從輕或減輕處罰。

　　市律師協(xié)會副會長、南京圣典律師事務(wù)所主任薛濟民認為，我國《刑法》對犯罪的預(yù)備、未遂和中止作了專門規(guī)定。而《行政處罰法》、《治安管理處罰條例》等行政法規(guī)中卻未見有類似規(guī)定。而事實上，行政違法行為確實存在違法形態(tài)問題。具體到賣淫嫖娼，行為人的賣淫嫖娼行為就存在既遂、未遂、中止的問題。但因為行政法規(guī)對行政違法行為的違法形態(tài)沒有進行細化區(qū)分，因此，對行政相對人進行處罰時，就“無法可依”，這不能不說是行政法規(guī)的一大缺憾。

編輯：林彥婷